Субсидиарная и иная ответственность владельцев и топ-менеджмента: на примерах чужих ошибок, которые лучше не совершать
Ответственный бизнес — безопасный бизнес
Новое время — сложные вызовы. Многие владельцы бизнеса бросают все силы на его спасение, подчас забывая о юридических и прочих рисках. Как обезопасить себя в эпоху перемен, как в этом помогут юристы и какие прогнозы на будущее строят экономисты — обсудили на круглом столе, организованном компанией «ЛексПроф».
В Новосибирске прошел круглый стол «Субсидиарная и иная ответственность владельцев и топ-менеджмента: на примерах чужих ошибок, которые лучше не совершать». Организатором выступила юридическая компания «ЛексПроф». Сибирское представительство издательского дома «Коммерсантъ» стало стратегическим партнером мероприятия. Круглый стол собрал владельцев бизнеса, которым важно понимание возможных рисков в текущих условиях, а также экономистов, юристов и других экспертов в области развития бизнеса и его безопасной деятельности.
Что ждет экономику?
«Экономика напрямую влияет на ритм и условия принятия кардинальных бизнес-решений. Текущая ситуация вынуждает реагировать на вызовы мгновенно, так как промедление иногда грозит гибелью или существенными потерями. Предпринимательский риск очень высок, и он может реализоваться. Тогда все действия по лавированию в сложной финансовой ситуации будут рассматриваться под “лупой” норм об ответственности менеджмента владельцев бизнеса»,— рассказывает о важности темы встречи адвокат, управляющий партнер ЮК «ЛексПроф», заслуженный юрист НСО Татьяна Гончарова.
Кандидат экономических наук, куратор международной образовательной программы «Международные финансы» Китайско-Российского института Хэйлунцзянского университета Екатерина Исупова представила участникам обширную аналитику по тому, как изменилась экономика нашей страны и региона в этом году, и поделилась своим прогнозом на будущее.
«Того падения, что прогнозировали некоторые аналитики, не произошло,— прокомментировала Екатерина Исупова,— но надо понимать, что мы под санкциями, по некоторым пакетам еще предстоит оценить отложенный эффект. Скорее всего, кризис будет более затяжной, но не такой глубокий, как нам обещали». По словам экономиста, многие пакеты ограничений в международном взаимодействии очень глубоко проработаны «инфраструктурно». Это означает, что их быстро не отменят. При этом часть санкций, которых такая «проработка» не коснулась, уже в следующем году может быть снята. «Первое, чего мы ожидаем, когда острая фаза в отношениях минует, — откроют возможность прямых авиа перелетов»,— уверена Екатерина Исупова.
По ее мнению, кризис 2022 года «выравнивающий» — он сильнее отразился на более благополучных регионах, но он будет балансировать разные отрасли и регионы. «Те, кто был более встроен в международную систему, пострадают сильнее, особенно это может коснуться больших компаний со сложной структурой, но компании маленькие и гибкие будут чувствовать себя не намного хуже, чем раньше»,— полагает эксперт.
По словам Екатерины Исуповой, есть отрасли, которые будут расти, развиваться и в сложных экономических условиях, к примеру, логистические центры и, как следствие, арендный бизнес в сфере небольших офисов и складов.
Риски для бизнеса
Тем не менее сегодня для многих компаний есть риски банкротства или ликвидации. В таких случаях бизнес может ждать наступление субсидиарной ответственности.
Субсидиарная ответственность (СО) — это ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником. Основная особенность субсидиарной ответственности в классическом ее виде — она наступает, только если основной должник не может исполнить обязательство.
Есть ряд тонкостей, которые стоит учитывать. В частности, объективное банкротство — основная «экономическая» категория СО. Оно определено как состояние, в котором должник не способен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов из-за превышения совокупного размера обязательств над реальной стоимостью его активов. Простым языком — долгов больше, чем активов. На практике — установление даты объективного банкротства, то есть того самого ключевого момента, — одна из сложнейших задач в любом деле о банкротстве.
«Крайне важно распознать признаки банкротства и принимать решения, когда предприятие действующее,— поясняет партнер ЮК “ЛексПроф” Семен Смирнов.— Почему эта задача действительно сложная? Суд в таких делах говорит, что эта категория не экономическая, а юридическая. Очень часто для оценки таких дел нужны достоверные цифры, а их не всегда можно найти».
При этом важнейшей задачей юристов остается интерпретация такого заключения перед судом. В частности, проверка его формального соответствия требованиям закона; правовая оценка установленных экспертами фактов с точки зрения именно правовой составляющей объективного банкротства в зависимости от предмета спора, характеристика обязательств, учтенных экспертом, и разного рода оценок, в том числе причин объективного банкротства.
Также очень важно фиксировать все шаги вашего плана по выходу из банкротства. Суд может это учесть. «Разработка этого плана, его экономическое обоснование и действия по его реализации должны быть максимально зафиксированы. Это позволит минимизировать риски привлечения к субсидиарной ответственности, если план не будет реализован»,— делится опытом Семен Смирнов.
«Дата объективного банкротства напрямую влияет на определение круга лиц, которые могут быть привлечены к субсидиарной ответственности»,— продолжила Татьяна Гончарова, управляющий партнер «ЛексПроф». Владельцы компаний с существенной долей владения (в том числе и через дружественных лиц), топ-менеджмент в определенных случаях априори признаются виновными в невозможности погашения долга банкрота. Им приходится опровергать презумпцию, установленную законом, доказывая, что все их действия были экономически обоснованы и не причинили вред интересам должника и его кредиторов. Бывают случаи, когда контрагент должника привлекается к субсидиарной ответственности — особенности таких случаев также были раскрыты.
Особый интерес вызвали разъяснения о возможности привлечения к ответственности за «параллельный» бизнес, который открывает должник, чтобы уйти от взыскания с него задолженности. Татьяна Гончарова на примере практики ЮК «ЛексПроф» разъяснила, что применение критериев субсидиарного состава позволяет взыскать сумму долга с вновь созданной компании и ее учредителей. Эта возможность также отражена в п. 12 Обзора судебной практики Верховного суда РФ № 4/2021.
К сожалению, сделки, которые совершает компания, также могут стать причиной наступления субсидиарной ответственности. «Одним из наиболее распространенных оснований для привлечения контролирующего лица к субсидиарной ответственности является совершение сделок, причинивших существенный вред имущественным правам кредиторов»,— продолжает тему старший юрист ЮК «ЛексПроф», специалист практики корпоративного права Кристина Пологутина. Признание сделок недействительными может привести к негативным последствиям. В частности, к взысканию с контрагента имущества или денежных средств в конкурсную массу. При признании сделок недействительными наступает право требования к такому контрагенту о возврате денег или полученного имущества. Кроме того, это может повлиять на появление новых кредиторов, которые отсутствовали на дату подачи заявления о банкротстве, так как контрагент, сделку с которым признали недействительной, может включиться в реестр требований кредиторов.
Как обезопасить себя?
«Чтобы исключить риски в этом вопросе, уже на момент совершения сделки следует обосновывать ее деловую цель, тем более, если сделка является неординарной (нетипичной) для компании. Если этого не сделано на момент совершения самой сделки, в предбанкротный период и после подачи заявления о банкротстве необходимо проводить юридический комплаенс сделок, подпадающих под оспаривание, восстанавливать хронологию событий, обосновывать деловую цель совершенных когда-то сделок»,— рассказывает Кристина Пологутина.
По ее словам, также очень важно оформлять все отношения с контрагентами надлежащим образом, организовать хранение — вся первичная документация должна быть сохранена в копиях, отсканирована, перенесена на электронные носители и т.д. Также важно директору вести список заключаемых сделок.
Для того чтобы субсидиарная ответственность не наступила, Татьяна Гончарова рекомендует соблюдать ряд правил. В первую очередь, проявлять осмотрительность и фиксировать добросовестность при принятии существенных решений. Для этого необходимо фиксировать экономическое состояние юрлица, экономическую выгоду значимых сделок, объем информации, доступной лицам, принимающим решение. Также важно разграничивать компетенцию участников (владельцев) и исполнительного органа, а также компетенцию участников (владельцев) между собой. Если у вас были разногласия при принятии решений о совершении значимых сделок — это тоже нужно зафиксировать.
Очень важно собрать «досье» на контрагента: проверить полномочия на период, когда сделка совершается, его финансовое состояние, наличие судебных споров и исполнительных производств.
«Антикризисное управление должно основываться на экономическом расчете. Для этого необходимо совершать действия, которые предусмотрены у вас антикризисным планом, учитывать стоимость имущества на основе независимой оценки. А также понимать, что кредитование и инвестирование не должно выходить за рамки разумного риска»,— предостерегает Татьяна Гончарова.
Адвокат, партнер Коллегии адвокатов города Москвы «Ковалев, Тугуши и партнеры» Сергей Кислов рассказал, что раньше ответственность директоров могла страховаться, но рынок был небольшой, и выплаты по продукту были минимальны.
«Однако на данный момент и этого вида страхования нет, потому что нет страховой мощности. Встал вопрос: можем ли мы, юристы, помочь бизнесу снять эти риски? И мы предлагаем продукт, который встал на это место»,— говорит Сергей Кислов.
В рамках этого продукта интересы менеджеров, директоров и собственников защищаются профессиональными юристами во всех случаях конфликта как с самой корпорацией, так и с кредиторами, третьими лицами при взыскании убытков или попытках привлечения к субсидиарной ответственности.
«По существу, эффект от оформления договора “защиты в случае возможной ответственности” будет аналогичен результату страхования от ответственности директоров»,— поясняет Сергей Кислов.
Добросовестность и ответственность
Адвокат, управляющий партнер Адвокатского бюро Москвы «Большаков, Челышева и партнеры», эксперт при уполномоченном по защите прав предпринимателей в городе Москве Артур Большаков напомнил также, что существуют риски и уголовной ответственности, когда дело касается банкротства бизнеса.
Непосредственно с субсидиарной ответственностью и банкротством связаны следующие статьи УК РФ: неправомерные действия при банкротстве, преднамеренное банкротство, фиктивное банкротство, фальсификация финансовых документов учета и отчетности финансовой организации. К примеру, выплата дивидендов, распределение прибыли в условиях моратория на банкротства, повлекшие признаки несостоятельности, могут являться достаточным основанием для квалификации таких действий как неправомерных действий при банкротстве (по ст. 195 УК РФ) или даже мошенничества, присвоения, растраты (по ст. 159, 160 УК РФ).
«Юридически это может быть обосновано так: для наличия состава ст. 201/285 УК РФ необходимо доказать в целом неправомерность действий, а выплата дивидендов в нарушение моратория — это как раз и есть нарушение закона»,— объясняет Артур Большаков.
Есть и другие риски привлечения бизнеса к уголовной ответственности — формальное участие в торгах (имитация конкуренции), коммерческий подкуп. «К примеру, к вам приходит конкурент и говорит: “Откажитесь от участия в торгах или возьмите на субподряд — мы сами не справляемся”. По таким делам можно получить обвинение в коммерческом подкупе или ограничении конкуренции. Последствия могут быть самыми серьезными»,— констатирует Артур Большаков.
Татьяна Гончарова резюмирует, что самое главное — ответственность бизнеса, которая у него есть перед собой: «Если вы ведете бизнес добросовестно, фиксируете экономическую целесообразность антикризисных мер, не вступаете в сомнительные отношения с другими участниками рынка, вероятность успешной защиты очень большая».
Сибирское представительство издательского дома «Коммерсантъ» приглашает вас на круглый стол, который будет организован юридической компанией «ЛексПроф».
ЮК «ЛексПроф» с 2012 года повышает деловой авторитет регионов Сибири в России и за рубежом, занимая лидирующие позиции в российских и международных рейтингах: с 2016 года — в британском рейтинге Chambers Europe (band 1). В американском рейтинге Best Lawyers управляющий партнер ЮК «ЛексПроф» Татьяна Гончарова отмечена среди лучших юристов России в области сопровождения сделок слияний и поглощений, защиты в суде. В 2021 году ЮК «ЛексПроф» вошла в топ рейтинга Forbes Club Legal Research в категории «Антикризисное управление: привлечение к субсидиарной ответственности».
Уже 10 лет ЮК «ЛексПроф» представляет интересы доверителей по всей России — от Калининграда до Дальнего Востока, а профессионализм LexProf подтвержден на российском уровне рейтингами «Право-300» — «золото» в арбитражном судопроизводстве и ИД «Комерсантъ» — «Лидеры рынка юридических услуг России».
Своим экспертным мнением с Вами поделятся:
Аналитический экскурс от Екатерины Исуповой (Мельтенисовой), к.э.н., доцент кафедры «Финансы и кредит», «Экономическая теория» экономического факультета НГУ, куратор международной образовательной программы «Международные финансы» Китайско-Российского института Хэйлунцзянского университета, преподаватель Китайско-российского института Хэйлунцзянского университета (КНР, г.Харбин), 2018-2021 гг. – специалист по работе со стратегическими партнерами компании Huawei.
Татьяна Гончарова, адвокат, управляющий партнер ЮК «ЛексПроф», заслуженный юрист НСО, указана в числе лучших российских юристов британским Chambers&Partners и американским Best Lawers рейтингами в номинациях M&A, банкротство, арбитраж, медиация, рейтинге ПРАВО.ru, Коммерсант налоговое право, судебное представительство.
Семен Смирнов, партнер ЮК «ЛексПроф», указан в числе лучших российских юристов британским Chambers&Partners и американским Best Lawers рейтингами в номинациях банкротство, арбитраж.
Кристина Пологутина, старший юрист ЮК «ЛексПроф», специалист практики корпоративного права.
Артур Большаков, адвокат, управляющий партнер Адвокатского бюро г. Москвы «Большаков, Челышева и партнеры», эксперт при уполномоченном по защите прав предпринимателей в г. Москве, награжден медалью «За заслуги в защите прав и свобод граждан», включен в рейтинг рекомендованных юристов Право.ru-300, ИД «Коммерсантъ», Legal500.
Сергей Кислов, адвокат, партнер Коллегии адвокатов города Москвы «Ковалев, Тугуши и партнеры», автор публикаций по проблемам процессуального, гражданского и предпринимательского права в Коммерсантъ, Закон, Арбитражная практика, Право.ру, Современные страховые технологии, Рынок ценных бумаг, С-bonds, Банковское обозрение, Акционерный вестник, Корпоративный юрист, Юрист компании и др. Отмечен рейтингами Best Lawers и Legal500 в номинациях банкротство, арбитражное судопроизводство.
Возрастное ограничение: 16+
Реклама: https://www.lexprof.pro/
Программа
-
-
Приветственный кофе-брейк
-Сессия 1: Анализ экономической ситуации: что у нас происходит сегодня и что нас ждет завтра?
Экономика напрямую влияет на ритм и условия принятия кардинальных бизнес-решений. Текущая ситуация вынуждает реагировать на вызовы мгновенно, так как промедление иногда грозит гибелью или существенными потерями. Предпринимательский риск очень высок, и он может реализоваться. Тогда все действия по лавированию в сложной финансовой ситуации будут рассматриваться под «лупой» норм об ответственности менеджмента и владельцев бизнеса.
Знание возможных сценариев изменения экономической ситуации позволяет рассчитать риски вариантов реакции на них. Поэтому очень важно применение научного подхода в анализе экономики — это делает прогнозы более реалистичными. С какими санкционными последствиями уже столкнулись отрасли российской экономики, а какие нам еще предстоит ощутить. Рассмотрим влияние «окрепшего» рубля и перспективы его колебаний.канд. экон. наук, доцент кафедры «Финансы и кредит», «Экономическая теория» экономического факультета НГУ
адвокат, управляющий партнер ЮК «ЛексПроф», заслуженный юрист Новосибирской области
партнер ЮК «ЛексПроф», руководитель практики защиты активов и банкротства
-Кофе-пауза
-Сессия 2: Защита от субсидиарной ответственности: от чего, как и когда нужно защищаться.
Практика привлечения к субсидиарной ответственности напоминает качели, то и дело перетекая из крайности в крайность: за трендом на повальное привлечение всех и вся следует волна послаблений и выработки критериев для освобождения от ответственности. А потом обратно к явным «перегибам на местах». Где же мы находимся сейчас? За что привлекают к субсидиарной ответственности сегодня? Часто ли привлекают к ответственности только тех, кто действительно во всем виноват? Когда стоит задуматься о рисках? Можно (и нужно?) ли защищаться до того, как подано заявление о привлечении? В этой сессии мы ответим на эти и другие вопросы о субсидиарной ответственности на живых примерах из истории российского бизнеса.
адвокат, управляющий партнер ЮК «ЛексПроф», заслуженный юрист Новосибирской области
партнер ЮК «ЛексПроф», руководитель практики защиты активов и банкротства
старший юрист ЮК «ЛексПроф», специалист по корпоративному праву
-Кофе-пауза
-Сессия 3: Иные виды ответственности владельцев и топ-менеджмента: корпоративные убытки, уголовные риски и новые виды защиты.
Принято считать, что субсидиарная ответственность — это самое страшное, чем грозит банкротство собственнику и менеджменту бизнеса. Так ли это? Всегда ли отказ в привлечении к субсидиарной ответственности снимает все риски? Какие еще формы ответственности применяются судами? Может ли банкротство довести до тюрьмы? В этой сессии мы обсудим «побочные эффекты» банкротства и связанные с ним уголовные риски (опять же с живыми примерами из практики). А также, учитывая уникальный опыт спикеров, посвятим время:
• юридически абсурдным случаям привлечения к уголовной ответственности за коррупцию (появление новой, более жесткой «резиновой» статьи — 204 УК РФ);
• тому, как определить, была провокация взятки (коммерческого подкупа) или нет и что это дает (проклятие Шенона);
• формированию Criminal Defense File.
И совершенно новый институт — покрытие рисков D&O в новой конфигурации защиты.адвокат, управляющий партнер адвокатского бюро города Москвы «Большаков, Челышева и партнеры»
адвокат, управляющий партнер ЮК «ЛексПроф», заслуженный юрист Новосибирской области
адвокат, партнер коллегии адвокатов города Москвы «Ковалев, Тугуши и партнеры»
старший юрист ЮК «ЛексПроф», специалист банкротной практики
Зарегистрироваться